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巫道鳳、攀枝花市仁和房地產開發有限公司瀘縣

四川省瀘州市中級人民法院
民 事 裁 定 書
(2017)川05民終1130號
上訴人(原審原告):巫道鳳,女,1970年10月27日出生,漢族,住四川省瀘縣,
被上訴人(原審被告):攀枝花市仁和房地產開發有限公司瀘縣分公司。住所地瀘縣得勝鎮順河,組織機構代碼791804581。
負責人:胡友平,總經理。
委托訴訟代理人:雷擁軍,四川時代永嘉律師事務所律師。
被上訴人(原審被告):攀枝花市仁和房地產開發有限公司。住所地攀枝花市仁和區仁和街口,組織機構代碼450969185。
法定代表人:胡基元,總經理。
委托訴訟代理人:雷擁軍,四川時代永嘉律師事務所律師。
上訴人巫道鳳因與被上訴人攀枝花市仁和房地產開發有限公司瀘縣分公司、攀枝花市仁和房地產開發有限公司排除妨礙糾紛一案,不服四川省瀘縣人民法院(2017)川0521民初2824號民事裁定,向本院提起上訴。本院于2017年10月23日立案后,依法組成合議庭,于2017年11月1日公開進行了聽證。上訴人巫道鳳及其委托訴訟代理人孟雷、劉云,被上訴人攀枝花市仁和房地產開發有限公司瀘縣分公司、攀枝花市仁和房地產開發有限公司的委托訴訟代理人雷擁軍到庭參加了聽證。本案現已審理終結。
上訴人巫道鳳上訴請求:1、撤銷四川省瀘縣人民法院(2017)川0521民初2824號《民事裁定書》;2、指令四川省瀘縣人民法院繼續審理本案,并支持上訴人的訴訟請求。事實和理由:1、本案已經由瀘縣公安局刑事立案偵查的證據沒有,且本案的侵權人已經被(2016)川0521民初2541號民事判決,故本案應當由一審法院受理;2、上訴人的房屋未被征收的情況下被被上訴人非法拆除,上訴人有權請求恢復原狀。
被上訴人攀枝花市仁和房地產開發有限公司瀘縣分公司、攀枝花市仁和房地產開發有限公司辯稱,一審裁定正確,請求二審予以維持。
原審原告巫道鳳向一審法院起訴請求,判令攀枝花市仁和房地產開發有限公司瀘縣分公司、攀枝花市仁和房地產開發有限公司強拆其房屋的行為構成侵權,并對其房屋恢復原狀,訴訟費由攀枝花市仁和房地產開發有限公司瀘縣分公司、攀枝花市仁和房地產開發有限公司承擔。
一審法院認為:巫道鳳房屋被拆除損毀一案,瀘縣公安局于2017年1月11日立案偵查,正在辦理中。一審法院認為:巫道鳳房屋被拆除損毀一案,瀘縣公安局已立案偵辦。在瀘縣公安局刑事偵查未結案前,本案不屬于人民法院民事訴訟的范圍。人民法院在立案后發現案件不應受理的,應裁定駁回巫道鳳的起訴。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條、第一百二十四條、第一百五十四條第一款第三項,《最高人民法院關于適用的解釋》第二百零八條第三款之規定,裁定如下:駁回巫道鳳的起訴。
本院二審期間,上訴人巫道鳳圍繞上訴請求依法提交了:巫道鳳身份證復印件、營業執照復印件、煙花爆竹經營許可證復印件、瀘房權證瀘縣字第××號房權證、被拆除房屋狀況照片、一審法院(2016)川0521民初2541號《民事判決書》,以此證明瀘縣福集鎮X街90平方米的營業用房屬巫道鳳所有,現已經被攀枝花市仁和房地產開發有限公司瀘縣分公司組織人員非法拆除。以上證據經攀枝花市仁和房地產開發有限公司瀘縣分公司、攀枝花市仁和房地產開發有限公司質證認為對巫道鳳提交的身份證、營業執照、煙花爆竹經營許可證、房權證、(2016)川0521民初2541號《民事判決書》均無異議,對被拆除房屋狀況照片有意見,無法證明拍攝人、拍攝時間。本院認為,巫道鳳提交的巫道鳳的身份證、營業執照、煙花爆竹經營許可證、房權證、(2016)川0521民初2541號《民事判決書》經質證,雙方對證據的真實性、合法性、關聯性均無異議,本院予以確認。對巫道鳳提交的被拆除房屋狀況照片,因沒有其他證據證明照片的拍攝人、拍攝時間、拍攝地點,故本院不予確認。
綜合以上證據,本院確認如下事實:瀘縣福集鎮x街90平方米的營業用房屬巫道鳳所有(房屋產權證號:瀘房權證瀘縣字第××號),該房屋已經于2016年9月28日被拆除。巫道鳳向瀘縣公安局報案后,瀘縣公安局于2017年1月11日決定對巫道鳳等人財物被故意損毀案立案偵查。
本院認為,一審法院認為“巫道鳳房屋被拆除損毀一案,瀘縣公安局已立案偵辦。在瀘縣公安局刑事偵查未結案前,本案不屬于人民法院民事訴訟的范圍”的認定并無不當。故上訴人巫道鳳請求二審法院撤銷一審裁定,指令一審法院繼續對本案審理的上訴理由不能成立。一審裁定認定事實清楚,適用法律正確。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項、第一百七十一條規定,裁定如下:
駁回上訴,維持原裁定。
上訴人巫道鳳預交的二審案件受理費400元予以退回。
本裁定為終審裁定。
審 判 長 張朝云
審 判 員 曹天全
審 判 員 卓 波

二〇一七年十一月二日
法官助理 李 霞
書 記 員 袁雪梅

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